Codigo-civil.net =BB = Conclusiones sobre las reformas del Derecho de Familia

P=E1g.3

< Informe de la Ponencia = sobre el=20 Proyecto de Ley de modificaci=F3n del texto de la Ley de Propiedad = Intelectual=20 =BB=97 =AB Nueva = etapa de=20 Codigo-civil.net

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Conclusiones sobre las reformas del Derecho de Familia =

Publicado el Jueves 2 Marzo 2006

CONCLUSIONES SOBRE =93LAS REFORMAS DEL = DERECHO DE=20 FAMILIA=94

II ENCUENTRO INSTITUCIONAL DE JUECES Y = MAGISTRADOS=20 DE FAMILIA, FISCALES Y SECRETARIOS JUDICIALES, CON ABOGADOS DE LA = ASOCIACI=D3N=20 ESPA=D1OLA DE ABOGADOS DE FAMILIA

MADRID, 23, 24 Y 25 DE NOVIEMBRE DE=20 2005

Los JUECES Y MAGISTRADOS DE FAMILIA que, = provenientes=20 de todas las Comunidades Aut=F3nomas de Espa=F1a y seleccionados por el = CGPJ, han=20 participado en el II Encuentro institucional con = representantes=20 de la ASOCIACI=D3N DE ABOGADOS DE FAMILIA DE ESPA=D1A, y FISCALES = ESPECIALIZADOS EN=20 DERECHO DE FAMILIA, y SECRETARIOS JUDICIALES de dichos Juzgados, tras = las tres=20 jornadas de debate en mesas de trabajo y de las ponencias presentadas al = mismo,=20 han alcanzado las siguientes=20 conclusiones:

1. EN RELACION CON LA NECESIDAD DE = ESTABLECER UNA=20 JURISDICCI=D3N ESPECIALIZADA EN DERECHO DE FAMILIA Y DE LA=20 PERSONA:

1.1. La desatenci=F3n de la familia en crisis en = la realidad=20 actual, requiere con urgencia la creaci=F3n de una jurisdicci=F3n = especializada, que=20 pueda abordar adecuadamente y de forma integral, todos los problemas = derivados=20 de esa situaci=F3n.

1.2. La creaci=F3n de una jurisdicci=F3n de = familia propia e=20 independiente es necesaria para garantizar la atenci=F3n adecuada, = eficaz e=20 igualitaria a las situaciones que han de ser abordadas en las crisis = familiares.=20 Estas materias, junto con las relativas a la capacidad de las personas, = se rigen=20 por principios especiales, distintos a los de la generalidad de la = jurisdicci=F3n=20 civil. Esta especializaci=F3n ha de abarcar tanto a la primera como a la = segunda=20 instancia, as=ED como prever y garantizar en todo el territorio, sin=20 discriminaci=F3n alguna entre comunidades aut=F3nomas ni partidos = judiciales, la=20 dotaci=F3n de servicios psicosociales, especialmente adscritos a cada = uno de los=20 Juzgados.

1.3. El argumento de que la creaci=F3n de la = especializaci=F3n=20 puede suponer un alejamiento de la justicia al usuario, es un = inconveniente de=20 m=EDnima trascendencia, frente a las enormes mejoras que para los = ciudadanos tiene=20 el poder acceder a =F3rganos judiciales especialmente preparados y = dotados de=20 equipos t=E9cnicos que los atiendan. Esto es esencial para cumplir con = los=20 principios constitucionales de igualdad de los ciudadanos ante la ley y = ante la=20 justicia, y de tutela efectiva de los derechos. La verdadera proximidad = no es la=20 geogr=E1fica, sino que radica en la garant=EDa de una respuesta adecuada = con =F3rganos=20 judiciales expertos, bien dotados de medios. Por otra parte, la = demarcaci=F3n=20 provincial no es ineludible, ya que si el volumen de trabajo lo = requiere, pueden=20 crearse juzgados de familia en lugares distintos a la propia = capital.

1.4. Se concluye por todos los presentes, la = necesidad de=20 que en todos los partidos judiciales se adscriban fiscales a la = jurisdicci=F3n de=20 familia, con relevaci=F3n de asuntos penales, con el fin de poder = atender=20 debidamente a las evidentes necesidades de estas materias.

1.5. Atendiendo a la finalidad, a las necesidades = existentes, y a los principios que las rigen, las materias que han de = quedar=20 incluidas en la jurisdicci=F3n de familia son:

1.5.1. Las que versen sobre la capacidad de las = personas y=20 los de declaraci=F3n de prodigalidad.

1.5.2. Las del nombramiento de tutores y = curadores y=20 discernimiento de estos cargos, y la esterilizaci=F3n.

1.5.3. Las de filiaci=F3n.

1.5.4. Las de nulidad del matrimonio, = separaci=F3n y divorcio=20 y los de modificaci=F3n de medidas adoptadas en ellos, y cualquier otro = que se=20 formule al amparo del T=EDtulo IV del Libro I del C=F3digo = Civil.

1.5.5. Las que versen sobre las consecuencias de = la ruptura=20 de las uniones de hecho con hijos, y de las consecuencias patrimoniales = de las=20 uniones de hecho sin hijos.

1.5.6. Las que versen sobre guarda y custodia de = los hijos=20 menores, relaciones paterno-filiales y cualquier otro que se formule al = amparo=20 del T=EDtulo VII del Libro I del C=F3digo Civil; y las relaciones de los = parientes y=20 allegados con respecto a los hijos menores.

1.5.7. Las de alimentos entre = parientes.

1.5.8. las de reconocimiento de eficacia civil de = resoluciones o decisiones eclesi=E1sticas en materia = matrimonial.

1.5.9. Los procedimientos de exequatur en materia = de=20 familia y cooperaci=F3n judicial internacional en la misma = materia.

1.5.10. Los procedimientos que tenga por objeto = la=20 oposici=F3n a las resoluciones administrativas en materia de = protecci=F3n de=20 menores.

1.5.11. Los procedimientos que versen sobre = acogimiento y=20 adopci=F3n.

1.5.12. Los procedimientos que versen sobre el = r=E9gimen=20 econ=F3mico matrimonial y cualquier otro que se formule al amparo de lo = dispuesto=20 en el T=EDtulo III, Libro IV, del C=F3digo Civil, en los casos en los = que la Lec.,=20 les atribuye competencias.

1.5.13. Los aspectos civiles de la sustracci=F3n = de=20 menores.

1.5.14. El control de centros de internamiento de = personas=20 sin capacidad.

2. EN RELACION CON LOS DENOMINADOS = =93JUICIOS=20 R=C1PIDOS=94.

2.1. Se considera que con la estructura actual de = los=20 Juzgados que conocen asuntos de familia, es innecesaria la creaci=F3n de = las OSI.=20 No es la medida para conseguir la finalidad de agilizaci=F3n pretendida = por la DA=20 5^a de la Ley Org=E1nica 19/03. Lo que realmente hace falta es = la=20 creaci=F3n de una jurisdicci=F3n especializada, con un n=FAmero de = juzgados=20 suficientes, con equipos t=E9cnicos, con dotaciones materiales y = humanas,=20 suficientes, con fiscales adscritos, que permitan cumplir con los plazos = procesales ya establecidos en la LEC., y de una justicia de calidad, en = contra=20 de una justicia express. Con ello se dar=EDa respuesta a la necesidad de = dedicaci=F3n que el ciudadano merece en estos asuntos.

2.2. Se considera que, a=FAn en el caso de = creaci=F3n de la=20 jurisdicci=F3n especializada de familia, es importante para el = ciudadano, que=20 quien por primera vez adopte medidas sobre un asunto, sea el mismo Juez = que lo=20 va a conocer. Desde las OSI no pueden abordarse de forma adecuada = problemas como=20 las inhibiciones al Juzgado de Violencia, o las comparecencias de 24 = horas,=20 previstas en la Ley de Violencia, o la adopci=F3n de medidas previas = inaudita=20 parte.

2.3. Los profesionales presentes, magistrados, = jueces,=20 abogados, fiscales y secretarios judiciales, manifiestan de forma = un=E1nime su=20 profunda frustraci=F3n ante la ausencia de soluciones efectivas a los = problemas=20 que venimos destacando en el =E1mbito del derecho de familia por las=20 =FAltimas

reformas legislativas. Se considera totalmente = necesario e=20 imprescindible que el legislador act=FAe en su funci=F3n con criterios = reales y=20 objetivos, sin generar falsas expectativas, atendiendo a solucionar el = verdadero=20 problema que no es otro, que la grav=EDsima carencia de medios, tanto = humanos como=20 materiales.

3. EN RELACION CON LA = GUARDIA Y=20 CUSTODIA COMPARTIDA Y LOS PROBLEMAS PROCESALES QUE = PLANTEA.

3.1. La =93comparecencia=94 a la que se refiere = el art=EDculo=20 92.6, del C.C., comprende, en los supuestos contenciosos, tanto la = comparecencia=20 de las medidas previas como las coet=E1neas a la demanda, como la vista = del pleito=20 principal. De igual forma, en los supuestos de mutuo acuerdo el, la=20 =93comparecencia=94 del 92.6 referido, es la del tr=E1mite previsto en = el art. 777, 4=20 y 5, de la LEC.

3.2. En cuanto a la procedencia de la custodia = compartida=20 en los casos en los que el ministerio Fiscal emita informe desfavorable, = se ha=20 de interpretar la norma de forma sistem=E1tica, en el sentido de que = esta=20 circunstancia no impedir=E1 que el juez, a pesar de dicho informe = desfavorable,=20 apruebe la guarda y custodia compartida cuando motivadamente considere = que es lo=20 m=E1s adecuado para el menor. No puede prevalecer la opini=F3n del = Ministerio=20 Fiscal, puesto que ello podr=EDa ser inconstitucional, al limitar la = condici=F3n=20 decisoria del juez. No obstante, se estima que ser=EDa conveniente que, = por=20 reforma legislativa, se suprimiera el requisito de que el informe del = fiscal=20 tenga que ser favorable, y se diera una redacci=F3n similar a los casos = de=20 custodia compartida por acuerdo de los progenitores, en los que la ley = dice que=20 es necesario el previo informe del ministerio fiscal, con independencia = del=20 sentido del mismo.

3.3. El t=E9rmino =93patria potestad=94, debe ser = sustituido por=20 el de responsabilidad parental, atribuy=E9ndole a la misma el contenido = que recoge=20 el Reglamento (CE) 2.201/2003. Se estima conveniente, adem=E1s, que se = proceda a=20 definir legalmente el contenido del t=E9rmino =93guarda y custodia=94. = Se recomienda=20 que, tanto por los abogados, como por los jueces y magistrados, se haga = constar=20 este nuevo t=E9rmino de responsabilidad parental entre par=E9ntesis, = junto al=20 t=E9rmino =94 patria potestad=94, o el correspondiente nombre que se le = de a la=20 instituci=F3n por los derechos forales, en su caso, como =93autoridad = familiar=94 en=20 Arag=F3n o =93potestad=94 en Catalu=F1a.

3.4. El p=E1rrafo primero del art=EDculo 92.7, = debe ser=20 completado con el p=E1rrafo segundo del mismo precepto, en el sentido de = que=20 ninguna norma impide que, aunque no haya proceso penal por meros = indicios, se=20 pueda no otorgar la guarda y custodia compartida.

3.5. Se debe hacer extensiva la prohibici=F3n del = art=EDculo=20 92.7 del c=F3digo Civil para no atribuir la guarda y custodia en = exclusiva a quien=20 est=E9 incurso en un proceso penal por alguno de los tipos que se = enumeran en el=20 p=E1rrafo primero de dicho art=EDculo 92.7, a cuando existan contra el = mismo=20 indicios fundados de violencia dom=E9stica.

3.6. En relaci=F3n tambi=E9n con el art=EDculo = 92.9 referido, se=20 acuerda que el informe t=E9cnico de especialistas no debe ser exigido en = todo caso=20 de guarda y custodia compartida, sino que debe dejarse a la valoraci=F3n = del juez,=20 atendiendo a las circunstancias concurrentes. En definitiva, el = art=EDculo 92.9=20 del C=F3digo Civil, no debe ser modificado en este aspecto.

4. INCIDENCIA DE LA = GUARDA Y=20 CUSTODIA COMPARTIDA EN EL USO DE LA VIVIENDA = FAMILIAR.

4.1. Hubiera sido deseable la reforma del = art=EDculo 96 del=20 CC, en el sentido de que quedara garantizado siempre el derecho de = habitaci=F3n=20 del menor, sin necesidad de que se imponga con car=E1cter r=EDgido la = atribuci=F3n del=20 uso del domicilio familiar al progenitor con el que resida. La reforma = adolece=20 de no haber alterado el sistema anterior para adaptarlo a las nuevas=20 circunstancias sociol=F3gicas y a la instituci=F3n de la custodia = compartida, por lo=20 que se reclama una puntual modificaci=F3n legal en este = aspecto.

4.2. Que se procure evitar el automatismo en la = aplicaci=F3n=20 del art. 96 c.c., y que se aplique a la custodia compartida, por = analog=EDa, lo=20 dispuesto en el art=EDculo 96.2 cuando, existiendo varios hijos, unos = quedan bajo=20 la custodia de un progenitor, y otros bajo la del otro.

4.3. En la atribuci=F3n de la vivienda familiar, = debe=20 atenderse, en primer lugar, al inter=E9s mas necesitado de protecci=F3n, = lo que no=20 implica que no se puedan imponer l=EDmites temporales a la atribuci=F3n = del derecho=20 de uso.

4.4. Si la vivienda que constituye el domicilio = familiar es=20 privativa de uno de los progenitores o pertenece a un tercero, se = deber=EDa prever=20 la posibilidad de soluciones alternativas a la atribuci=F3n del derecho = de uso,=20 siempre que se garantice el derecho de habitaci=F3n del = menor.

5. INCIDENCIA DE LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA = EN LA=20 FIJACI=D3N DE LA PENSI=D3N ALIMENTICIA DE LOS HIJOS.

5.1. En estos casos se ha de distinguir entre los = casos de=20 guarda y custodia compartida de mutuo acuerdo, de los casos=20 contenciosos.

5.2. En los supuestos de mutuo acuerdo, el juez = no debe=20 limitarse a aprobar el convenio sin m=E1s, pero su intervenci=F3n debe = quedar=20 limitada a aquellos extremos que considere que puedan ser da=F1osos o=20 perjudiciales para el menor.

5.3. En los procedimientos contenciosos, debe = fijarse=20 siempre la pensi=F3n de alimentos a abonar por cada uno de los = progenitores, con=20 independencia de qui=E9n ostente la guarda y custodia en cada momento, = con arreglo=20 a los criterios establecidos en los art=EDculos 145 y 146 CC, y la = cuant=EDa de la=20 pensi=F3n de alimentos, debe quedar fijada de manera global, sin imputar = cantidades concretas a conceptos determinados. En los casos en los que = dichas=20 cantidades no sean coincidentes, no se considera procedente que se = acuerde la=20 compensaci=F3n en la resoluci=F3n judicial, con independencia de lo que = en la=20 pr=E1ctica hagan los progenitores.

6. PROBLEM=C1TICA PROCESAL DE LA NUEVA = REGULACI=D3N DE LA=20 PENSI=D3N COMPENSATORIA.

6.1. Que por =93prestaci=F3n =FAnica=94, como la = califica el=20 art=EDculo 97 CC, se entiende una cantidad a tanto alzado.

6.2. Que la prestaci=F3n =FAnica del art=EDculo = 97 CC, no podr=E1=20 ser sustituida en sentencia por la entrega de otro bien del mismo valor, = sin=20 perjuicio de que las partes as=ED puedan convenirlo, tal como prev=E9 el = art=EDculo 99=20 del CC.

6.3. Que en ning=FAn caso, la prestaci=F3n = =FAnica se ver=E1=20 afectada por las causas modificativas o extintivas de los art=EDculos = 100 y 101=20 CC, referidos a la modificaci=F3n o extinci=F3n de la =93pensi=F3n = compensatoria=94 y no=20 de la =93prestaci=F3n =FAnica=94.

6.4. Que el sistema de pago aplazado de la = =93prestaci=F3n=20 =FAnica=94, solo puede disponerse por sentencia en los casos en los que = las partes=20 lo hayan solicitado, sin que, en ning=FAn otro caso, el juez pueda = acordarlo de=20 oficio.

6.5. La pensi=F3n compensatoria y la prestaci=F3n = =FAnica, no=20 pueden ser acordadas de forma complementaria, lo que no impide que = puedan ser=20 solicitadas de manera subsidiaria, puesto que el art=EDculo 97 CC = utiliza la=20 disyuntiva =93o=94, y no la copulativa =93y=94.

7. R=C9GIMEN JUR=CDDICO = PROCESAL DE=20 LAS MODIFICACIONES DE MEDIDAS.

7.1. Se puede solicitar provisionalmente la = modificaci=F3n de=20 todas las medidas o efectos, incluida la pensi=F3n = compensatoria.

7.2. A efectos de los rendimientos de m=F3dulos = de los jueces=20 y magistrados, deben equipararse los procedimientos de modificaci=F3n de = medidas a=20 los de separaci=F3n y divorcio.

8. PROBLEMAS DE DERECHO=20 TRANSITORIO.

8.1. Si el juez no otorga a las partes, de = oficio, el plazo=20 com=FAn de cinco d=EDas para que puedan solicitar el divorcio, = cualquiera de los=20 c=F3nyuges puede solicitarlo, por medio de su representaci=F3n procesal = en=20 autos.

8.2. Dicho cambio podr=E1 solicitarse en = cualquier momento=20 del procedimiento, antes de que se dicte sentencia.

8.3. Transcurrido el plazo de cinco d=EDas = previsto por la=20 ley para que las partes soliciten la reconversi=F3n a divorcio, precluye = tal=20 posibilidad, con la excepci=F3n de que la solicitud se realice de mutuo=20 acuerdo.

8.4. La posibilidad de cambio de procedimiento no = alcanza a=20 aquellos procesos que se encuentran en segunda instancia.

8.5. En caso de que solicite el actor la = reconversi=F3n a=20 divorcio, debe darse audiencia al c=F3nyuge demandado rebelde en el = procedimiento=20 de separaci=F3n personalmente.

9. FONDO DE GARANT=CDA = DE PENSIONES=20 IMPAGADAS.

9.1. Se considera necesario promover el impulso = de la ley=20 reguladora del fondo de garant=EDa de pensiones al que se refiere la = disposici=F3n=20 adicional =FAnica de la ley 15/05 de 8 de julio.

10.TRATAMIENTO FISCAL DE LA PRESTACI=D3N = =DANICA=20 PREVISTA EN EL ART=CDCULO 97 CC

10.1. Se acuerda por unanimidad que debe = solicitarse un=20 tratamiento fiscal a los pagos por compensaci=F3n en los casos de = prestaci=F3n=20 =FAnica, similar al previsto para el art=EDculo 1.438 del CC, o para el = art=EDculo 41=20 del C=F3digo de Familia de Catalu=F1a.

11.PROBLEMAS COMPETENCIALES ENTRE LOS = JUZGADOS DE=20 FAMILIA Y LOS JUZGADOS DE VIOLENCIA SOBRE LA MUJER

11.1. Declaraci=F3n previa general: Se considera = que el=20 dise=F1o competencial de los Juzgados de Violencia sobre la Mujer es = inadecuado en=20 cuanto atribuye competencias civiles plenas a dichos =F3rganos, = porque:

11.1.1. Va a residenciar en dichos juzgados = conflictos=20 familiares que habr=EDan tenido mejor soluci=F3n en los juzgados de=20 familia.

11.1.2. La amplitud del tipo penal ubicar=E1 en = el juzgado de=20 violencia muchos supuestos que no son propiamente violencia de=20 g=E9nero.

11.1.3. Se excluye la mediaci=F3n = familiar.

11.1.4. El derecho de familia aplicado en el = juzgado de=20 violencia estar=E1 te=F1ido de un evidente car=E1cter punitivo para una = de las=20 partes.

11.1.5. Puede existir cierta = =93contaminaci=F3n=94 en el juez de=20 violencia para tramitar los asuntos civiles ya que no se han modificado = las=20 causas de recusaci=F3n.

11.1.6. Crea un clima de inseguridad en materia = de=20 competencias.

11.2. Respecto a los litigios entre miembros de = parejas de=20 hecho, los Juzgados

de Violencia sobre la Mujer tendr=E1n competencia = =93por lo=20 menos=94 para tramitar los procedimientos relativos a las uniones de = hecho que=20 tengan por objeto la solicitud de una indemnizaci=F3n a favor de la = mujer, de una=20 pensi=F3n compensatoria, la liquidaci=F3n del patrimonio com=FAn, la = pensi=F3n=20 alimenticia de hijos mayores, la vivienda familiar, y otras pretensiones = que=20 puedan derivarse del cese de convivencia, conforme a lo establecido en = el=20 art=EDculo 44 2.d ) de la ley de Violencia Integral.

11.3. Conforme a lo establecido en el art=EDculo = 807 de la=20 ley de Enjuiciamiento Civil, si el juzgado de violencia sobre la mujer = dict=F3 la=20 sentencia de separaci=F3n, divorcio, o nulidad matrimonial, ser=E1 el = =FAnico=20 competente para tramitar el procedimiento de liquidaci=F3n del r=E9gimen = econ=F3mico=20 matrimonial.

11.3.1. El Juzgado de Familia es el competente = para el=20 procedimiento de liquidaci=F3n, en el caso de haber dictado sentencia = firme de=20 nulidad, separaci=F3n o divorcio, aun cuando hubiera un acto de = violencia=20 dom=E9stica con posterioridad a la firmeza de la sentencia = dictada.

11.3.2. En el supuesto de que iniciado un proceso = de=20 liquidaci=F3n de gananciales en un Juzgado de Familia o Primera = Instancia, se=20 produzca un hecho de violencia de g=E9nero, =E9ste continuar=E1 en todo = caso=20 conociendo del proceso de liquidaci=F3n sin que tenga que inhibirse a = favor del=20 Juzgado de Violencia sobre la Mujer.

11.3.3. Cuando iniciado un procedimiento de = separaci=F3n en=20 el Juzgado de Familia o de Primera Instancia, e iniciado al mismo tiempo = el=20 procedimiento de liquidaci=F3n de gananciales, si antes de iniciarse el = juicio, se=20 produce un hecho de violencia, el Juzgado de Familia o de Primera = Instancia se=20 inhibir=E1 a favor del Juzgado de Violencia sobre la Mujer, si bien = continuar=E1=20 conociendo del procedimiento de liquidaci=F3n si ya se ha iniciado la=20 comparecencia de inventario.

11.4. A los efectos del art=EDculo 87 ter 3, = apartado d), de=20 la Ley de Violencia de G=E9nero, se entender=E1 por =93iniciado un = procedimiento=20 penal=94 el hecho de la admisi=F3n a tr=E1mite de la denuncia o = querella que=20 hubiese presentado la mujer o el Ministerio Fiscal.

11.5. Los Juzgados de Violencia sobre la Mujer = carecer=E1n de=20 competencia para tramitar procedimientos civiles cuando, antes de = iniciarse el=20 procedimiento civil, se haya dictado auto de archivo, auto de = sobreseimiento, o=20 sentencia absolutoria, una vez que dichas resoluciones hayan adquirido = firmeza.=20 En el supuesto de que se haya dictado una sentencia condenatoria, la = p=E9rdida de=20 competencia coincidir=E1 con el momento en que se extinga la = responsabilidad=20 penal. A los efectos de firmeza, s=F3lo se considerar=E1n los recursos = ordinarios=20 que se interpongan contra las resoluciones dictadas por el Juzgado de = Violencia=20 sobre la Mujer, quedando excluidos los recursos = extraordinarios.

11.6. Por lo que se refiere a la ejecuci=F3n de = las=20 sentencias y autos dictados por los Juzgados de Familia y de Primera = Instancia,=20 en todo caso ser=E1n =E9stos competentes para ejecutar todas las = resoluciones=20 civiles dictadas en los procedimientos tramitados ante dichos juzgados. = En=20 consecuencia, los JVM, carecen de competencia para conocer de las = ejecuciones de=20 autos y sentencias dictadas por los juzgados referidos, a=FAn cuando en = el=20 transcurso de la ejecuci=F3n pueda cometerse alg=FAn acto de violencia = contra la=20 mujer.

11.7. Aun cuando, tras la inhibici=F3n al JVM, = desaparezcan=20 sobrevenidamente los presupuestos determinantes de la competencia civil = de estos=20 juzgados, como es el caso del archivo del proceso penal o del dictado de = una=20 sentencia absolutoria firme, el Juzgado de Violencia sobre la Mujer = mantiene sus=20 competencias civiles si en el momento de la presentaci=F3n de la demanda = o de la=20 recepci=F3n de los autos civiles por v=EDa de inhibici=F3n del Juzgado = de Familia o de=20 Primera Instancia, aun no hab=EDa reca=EDdo sentencia absolutoria, auto = de archivo o=20 sobreseimiento, o se hab=EDa extinguido la responsabilidad = penal.

11.8. =93El inicio de la fase de juicio = oral=94,=20 enunciado controvertido que contiene el art=EDculo 49 bis 1) de la = ley de=20 Enjuiciamiento Civil, se entiende que se refiere a la fase de juicio = oral del=20 procedimiento civil; este momento inicial de la fase del juicio oral, = coincide=20 con el inicio de la comparecencia de medidas previas, de las medidas=20 provisionales o, en su caso, de la vista del pleito = principal.

11.9. Por lo que se refiere al Juzgado competente = para la=20 tramitaci=F3n del procedimiento de modificaci=F3n de medidas = definitivas:

11.9.1. Aun cuando la sentencia haya sido dictada = por el=20 Juzgado de Violencia sobre la Mujer, ha de entenderse que el juzgado = competente=20 es el Juzgado de Familia o de Primera Instancia que corresponda si, = cuando se=20 presenta la demanda de modificaci=F3n, ya se ha extinguido la = responsabilidad=20 penal, o se ha dictado auto de sobreseimiento o de archivo, o sentencia=20 absolutoria. Se ha de tener en cuenta en todo caso el car=E1cter = aut=F3nomo del=20 procedimiento de modificaci=F3n de medidas. Por ello, la competencia ha = de ser=20 examinada ex novo, aunque hubiesen existido actuaciones en el Juzgado de = Violencia sobre la Mujer, si las responsabilidades penales hubieran = quedado=20 extinguidas o sobrese=EDdas.

11.9.2. En el supuesto de que la sentencia de = separaci=F3n o=20 divorcio se hubiese dictado por el Juzgado de Familia o de Primera = Instancia,=20 ser=E1 competente para conocer del procedimiento de modificaci=F3n de = medidas el=20 Juzgado de Violencia sobre la Mujer si, cuando se presenta la demanda o = en el=20 transcurso del procedimiento, siempre antes del acto del juicio, se = produce un=20 acto de violencia sobre la mujer del que hubiera conocido dicho Juzgado = de=20 Violencia y cuando a=FAn no se hubiera dictado auto de archivo, = sobreseimiento,=20 sentencia absolutoria o no se hubiera extinguido la responsabilidad = penal en el=20 caso de sentencia condenatoria.

11.10. En relaci=F3n con el art=EDculo 49 bis 2) = y la duda=20 interpretativa sobre qui=E9n debe de asistir a la comparecencia, o de = qu=E9 sucede=20 si no comparece alguna de las partes, se concluye que se debe citar a la = comparecencia, adem=E1s de al Ministerio Fiscal, a todas las partes = personadas que=20 deber=E1n comparecer debidamente asistidas y representadas. En = consecuencia, si=20 a=FAn no est=E1 personado en autos el demandado, no ser=E1 necesaria su=20 citaci=F3n.

11.10.1. En el supuesto de que no comparezca la = mujer a la=20 comparecencia del art=EDculo 49 bis 2), la misma se dar=E1 por terminada = y el=20 Ministerio Fiscal, a la vista de lo actuado, decidir=E1 lo procedente en = cuando a=20 la presentaci=F3n de la denuncia o de la Orden de Protecci=F3n ante el = Juzgado de=20 Violencia sobre la Mujer que resulte competente.

11.10.2. Se ha de procurar la debida = coordinaci=F3n para que=20 el Ministerio Fiscal asista a la comparecencia del art=EDculo 49 bis 2) = y, en caso=20 de imposibilidad manifiesta, se proceder=E1 a su se=F1alamiento a la = mayor brevedad=20 posible.

11.10.3. Si iniciado el juicio civil, llega a = conocimiento=20 del tribunal la existencia de un hecho de violencia sobre la mujer, no = proceder=E1=20 la celebraci=F3n de la comparecencia prevista en el art=EDculo 49 bis 2) = de la LEC,=20 sin perjuicio de dar traslado al Ministerio Fiscal a los efectos legales = oportunos.

11.11. La medida contemplada en el art=EDculo = 64.2 de la Ley=20 de Violencia sobre la Mujer, esto es, la posibilidad de que la mujer = pueda=20 solicitar la permuta del uso de la vivienda familiar de la que sean=20 copropietarios por el uso de otra vivienda durante el tiempo y en las=20 condiciones que se determinen con una agencia o sociedad p=FAblica = all=ED donde la=20 hubiere y que incluya entre sus actividades la del arrendamiento de = viviendas=20 puede ser adoptada por un Juzgado de Familia o de Primera Instancia = siempre y=20 cuando el mismo tenga competencia para el conocimiento del procedimiento = civil.

11.12. La promulgaci=F3n de la ley 13/2005 de 1 = de julio por=20 la que se modifica el C=F3digo Civil en materia de derecho a contraer = matrimonio=20 entre homosexuales, posterior a la Ley Org=E1nica de Medidas de = Protecci=F3n=20 Integral contra la Violencia de G=E9nero, no posibilita que una mujer = denuncie a=20 la mujer con la que est=E1 casada o forma pareja de hecho y atraiga con = ello la=20 competencia del Juzgado de Violencia para tramitar los procedimientos = civiles=20 que de deriven del cese de la convivencia.

11.13. Respecto al criterio para la suspensi=F3n = de las=20 visitas a favor del padre cuando se produce un acto de violencia de = g=E9nero, que=20 se regula en el art=EDculo 66 de la Ley de Medidas de Protecci=F3n = Integral contra=20 la Violencia de G=E9nero, se considera que no se puede partir del = automatismo de=20 esa medida, dado que habr=EDa que valorar el inter=E9s del menor en cada = caso=20 concreto.

11.14. Ante la evidente posibilidad de que, en = aplicaci=F3n=20 del Art. 49 bis de la LEC, se planteen cuestiones de competencia por las = que el=20 Juzgado de Violencia no acepte la inhibici=F3n acordada por el Juzgado = de Familia=20 y le devuelva los autos, se considera que son de aplicaci=F3n las normas = de la Ley=20 de Enjuiciamiento Civil, y que es aconsejable que se de una = tramitaci=F3n=20 preferente en todas las instancias, al tratarse de un asunto de = violencia=20 dom=E9stica.